第五章 公司治理
一、公司治理概述
1.1 公司治理的概念
公司制企业的基本特点
- 有限责任制
- 股东财产所有权与企业控制权分离
- 规模增长和永续生命
企业的起源与演进：业主制 → 合伙制 → 公司制
公司治理问题产生的原因：股权结构的分散化导致所有权和控制权的分离。
| 维度 | 定义 | 目标 |
|---|---|---|
| 狭义 | 所有者（主要是股东）对于经营者的一种监督和制衡 | 保证股东利益的最大化 |
| 广义 | 科学决策以维护所有利益相关者（股东、债权人、员工等）的利益 | 所有利益相关者的利益最大化 |
1.2 公司治理理论
| 理论 | 核心观点 |
|---|---|
| 委托代理理论 | 公司所有权与控制权的分离 |
| 资源依赖理论 | 根据资源的依赖情况决定组织内部的权力分配状况 |
| 利益相关者理论 | 企业追求利益相关者的整体利益，不仅是某些主体的利益 |
1.3 公司治理与战略管理
- 公司治理直接影响战略管理主体行使战略管理权限和职能
- 公司治理影响企业战略目标的制定
- 公司治理模式对战略实施过程起监督、控制作用
二、公司治理三大问题
2.1 经理人对于股东的"内部人控制"问题
成因：所有权与经营权分离 + 公司治理机制不完善
| 分类 | 主要表现 |
|---|---|
| 违背忠诚义务 | ①过高的在职消费；②盲目过度投资，经营行为短期化；③侵占资产，转移资产；④工资、奖金等收入增长过快，侵占利润；⑤会计信息作假、财务作假；⑥建设个人帝国 |
| 违背勤勉义务 | ①信息披露不完整、不及时；②敷衍偷懒不作为；③财务杠杆过度保守；④经营过于稳健、缺乏创新 |
提示
国有资产流失、会计信息失真是我国国企改革过程中"内部人控制"的主要表现形式。
对策：
- 完善公司治理体系，加大监督力度
- 强化监事会的监督职能，形成企业内部权力制衡体系
- 加强内部审计工作，充分发挥内部审计的监督职能，完善企业内部约束机制
- 完善和加强公司的外部监督体系，使利益相关者参与到公司的监管中，再结合经济、行政、法律等手段，构建对企业经营者的外部监督机制
2.2 终极股东对于中小股东的"隧道挖掘"问题
成因：控股股东以牺牲中小股东利益为代价，通过追求自利目标而非公司价值目标来实现自身利益最大化。
| 类型 | 方式 | 主要表现 |
|---|---|---|
| 滥用公司资源（违背勤勉义务） | — | 未按照公司整体目标为行动导向的行为（不作为或乱作为） |
| 占用公司资源（违背忠实义务） | 直接占用资源 | ①直接借款、利用控制的企业借款、代垫费用、代偿债务、代发工资、利用公司为终极股东违规担保、虚假出资、预付账款；②终极股东占用公司商标、品牌、专利等无形资产，抢占公司的商业机会 |
| 占用公司资源（违背忠实义务） | 关联性交易 | ①商品服务交易活动（终极股东高卖低买，转移利润）；②资产租用和交易活动；③费用分摊活动 |
| 占用公司资源（违背忠实义务） | 掠夺性财务活动 | ①掠夺性融资（低价定向增发股票）；②内幕交易；③掠夺性资本运作（高价收购终极股东持有的股权） |
对策：
- 累积投票制
- 建立有效的股东民事赔偿制度
- 建立表决权排除制度
- 完善小股东的代理投票权
- 建立股东退出机制（转股、退股）
2.3 企业与其他利益相关者之间的关系问题
其他利益相关者包括：债权人、员工、供应商、社区、顾客等。
三、公司治理的参与主体
3.1 公司治理模式
| 模式 | 特征 |
|---|---|
| 英美模式（外部控制主导型 / 一元制） | 主要依靠外部的市场机制 |
| 德日模式（内部控制主导型 / 二元制） | 主要依靠内部治理结构 |
| 东南亚家族模式（家族控制主导型） | 主要依靠家族关系 |
3.2 股东大会
（1）股东权利
- 表决权
- 选举和被选举权
- 依法转让股权或股份的权利
- 增资优先认股权
- 股利分配和剩余财产分配请求权
- 查阅、建议和咨询权
- 提议召开临时股东会和自行召集的权利
- 临时提案权
- 申请法院解散公司的权利
（2）股东会职权
- 选举和更换董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项
- 审议批准董事会的报告
- 审议批准监事会的报告
- 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案
- 对公司增加或者减少注册资本作出决议
- 对发行公司债券作出决议
- 对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议
- 修改公司章程
- 公司章程规定的其他职权
3.3 董事会
董事会职权
- 召集股东会会议，并向股东会报告工作
- 执行股东会的决议
- 决定公司的经营计划和投资方案
- 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案
- 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案
- 制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案
- 决定公司内部管理机构的设置
- 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项
- 制定公司的基本管理制度
- 公司章程规定或者股东会授予的其他职权
3.4 经理层
经理职权：
- 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议
- 组织实施公司年度经营计划和投资方案
- 拟订公司内部管理机构设置方案
- 拟订公司的基本管理制度
- 制定公司的具体规章
- 提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人
- 决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员
- 董事会授予的其他职权
3.5 监事会
监事会职权
- 检查公司财务
- 对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反纪律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议
- 当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正
- 提议召开临时股东会会议，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议
- 向股东会会议提出提案
- 依照《公司法》第一百八十九条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼
- 公司章程规定的其他职权
3.6 国有企业各级党委（党组）
党委（党组）的职责定位
应当发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，重大经营管理事项必须经党委（党组）研究讨论后，再由董事会或者经理层作出决定。
研究讨论的主要事项：
- 贯彻党中央决策部署和落实国家发展战略的重大举措
- 企业发展战略、中长期发展规划、重要改革方案
- 企业资产重组、产权转让、资本运作和大额投资中的原则性、方向性问题
- 企业组织架构设置和调整、重要规章制度的制定和修改
- 涉及企业安全生产、维护稳定、职工权益、社会责任等方面的重大事项
- 其他应当由党委（党组）研究讨论的重要事项
四、公司内部治理结构和外部治理机制
4.1 外部治理——市场机制
| 市场 | 作用机制 |
|---|---|
| 产品市场 | 激烈的产品市场竞争促使经理人员工作勤勉 |
| 资本市场 | 经营业绩不好会引发公司股价下跌，导致公司在资本市场被收购，经理人员存在被替换威胁 |
| 经理人市场 | 糟糕的业绩会影响经理人员在经理人市场的声誉，从而影响其职业生涯的发展 |
4.2 外部治理——外部监督机制
| 监督类型 | 说明 |
|---|---|
| 行政监督 | 行政监督职能部门主动监控企业行为、细化执法规定 |
| 司法监督 | 司法部门凭借法律赋予的权力来对企业的经营行为进行公正的裁判 |
| 中介机构执业监督 | 中介机构根据政府制定的相关法律法规和准则制度来对企业编报的信息进行审计和核查验证 |
| 舆论监督 | 公众监督和媒体监督 |
五、信息披露与公司治理原则
公司治理原则（OECD）
- 确保有效的公司治理框架的基础
- 股东权利、公平待遇和关键所有权功能
- 机构投资者、证券交易所和其他中介机构
- 利益相关者在公司治理中的作用
- 信息披露和透明度
- 董事会的义务